Cónyuge abandonado debe probar falta de justificación del abandono (22/08/2011)

En la Casación Nº 5128-2010-Lima, la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia ha señalado que la causal de divorcio de abandono injustificado del hogar conyugal se inscribe dentro del sistema del divorcio sanción, por lo que resulta de lógica jurídica que quien promueve la acción debe acreditar la culpa del cónyuge demandado. Con este fallo se dejan de lado criterios como el del Expediente Nº 3058-97, de la Corte Superior de Lima, sentencia en la que se señalaba que se configura la causal de abandono injustificado de la casa conyugal cuando existe la intención deliberada de poner fin a la comunidad de vida matrimonial, por lo que corresponderá al cónyuge emplazado acreditar los motivos que justifiquen su apartamiento (El Peruano, 31/07/1998).

En nuesta opinión, el criterio supremo señalado es cuestionable. Al efecto, puede verse que en el caso concreto, la cónyuge demandada había realizado viajes al extranjero, lo que se alegó como causal de abandono; pero se demostró también que con anterioridad a ello la demandada había demandado a su cónyuge para que cumpla con sus obligaciones alimentarias. Asimismo, ella acreditó que se hizo cargo de los hijos y que la separación se debió a problemas en la relación de pareja, incluidos problemas económicos. Todas estas circunstancias justificaron claramente el abandono, conforme lo acreditó la demandada.

Pese a ello, la Corte Suprema interpretó que la causal de divorcio por abandono injustificado del hogar conyugal se inscribe dentro del sistema del divorcio sanción, por lo que quien promueve la acción debe acreditar la culpa del cónyuge demandado. Añadió que sobre la base fáctica del abandono del hogar conyugal se pretendía en el caso acreditar lo injustificado del actuar de la cónyuge; no obstante, como la causal alegada era de tipo subjetivo, correspondía al actor acreditar los hechos expuestos en la demanda, de conformidad con lo previsto en el artículo 196 del Código Procesal Civil. Al final, con este argumento se dio la razón a la demandada, declarándose infundada la demanda.

Ahora bien, aún cuando el fallo final nos parezca correcto, la Corte Suprema obvia en su argumentación que en el caso específico del abandono injustificado del hogar "el demandado deberá acreditar las causas que justifican su alejamiento, como podrían ser los supuestos de cese de la cohabitación por razones ajenas a su voluntad -por ejemplo, que resulta justificado- o que el abandono se debe a conductas del otro cónyuge actos de violencia física o sicológica, impedirle el ingreso al domicilio conyugal o expulsarlo de este, etc. Todo ello se sustenta en el criterio de quien ha hecho abandono de la convivencia, tendrá a su cargo probar las causas que lo justifican" (PLÁCIDO VILCACHAGUA, Alex y CABELLO MATAMALA, Carmen Julia. Comentario al artículo 333. Causales de sepración de cuerpos. En: Código Civil Comentado, Tomo II Derecho de Familia (Primera Parte),  tercera edición, Gaceta Jurídica, Lima, 2010, p. 355).

En concreto, no se entiende cómo el demandante podría acreditar las circunstancias configuradoras de abandono injustificado, según lo exige la Corte Suprema. Tendría que acreditar la inexistencia de un tratamiento por una enfermedad, el que la cónyuge no debe cumplir un trabajo o un estudio temporal, o que no hubo actos de violencia física o sicológica, que no impedió el ingreso al domicilio conyugal o no expulsó a la cónyuge. Ello no es lógico y se incurrirá así en una suerte de prueba diabólica. Bien mirado el asunto, se constata más bien que es la demandada quien se encuentra en la situación de alegar hechos como los mencionados, por cuanto se trataría de probar hechos positivos, por ejemplo, que sí tuvo que someterse a un tratamiento o que sí hubo violencia en su contra, etc.

Por lo tanto, concordamos con el criterio imperante en la doctrina que pone a cargo del cónyuge demandado por abandono injustificado del hogar conyugal, que pruebe las causas que justifican su actuar, siendo entonces correcto el fallo supremo en cuanto da la razón a la cónyuge demandada, pero no por el criterio interpretativo aplicado.

 
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